الشيخ الجواهري

159

جواهر الكلام في ثوبه الجديد

[ لو اشترى عيناً بعين وقبض أحدهما ثمّ باع ما قبضه وتلفت العين الأخرى : ] المسألة ( السادسة : لو اشترى عيناً بعين ، وقبض أحدهما ثمّ باع ما قبضه وتلفت العين الأخرى في يد بائعها ) بعد البيع الثاني ( بطل البيع الأوّل ) من حينه لحصول التلف قبل القبض . ( ولا سبيل إلى إعادة ما بيع ثانياً ) لوقوعه مصادفاً للملك ؛ ضرورة كون الفسخ بالتلف من حينه . ( بل يلزم البائع قيمته لصاحبه ) إن كان قيمياً ، كما لو كان تالفاً . بل الظاهر عدم وجوب فسخ البيع الثاني عليه لو كان له خيار مثلًا . مع احتماله كالهبة قبل التصرّف . وعلى الأوّل فلو فسخ بعد دفع القيمة أو قبلها ففي وجوب دفع العين عليه وجه قوي [ 1 ] . نعم لو كان انتقاله إليه بعقد جديد كهبة ونحوها اتّجه عدم وجوب دفع العين عليه . ويحتمل عدم الوجوب ، خصوصاً لو كان قد دفع القيمة التي هي بمنزلة العوض عنه . بل وإن لم يدفعها ، بناءً على أنّ دخوله في الملك بالفسخ بمنزلة الملك الجديد ، فتأمّل جيّداً . وكيف كان فهل المعبتر قيمته يوم البيع أو يوم تلف العين الأخرى ؟ يحتمل الأوّل [ 2 ] . و [ يحتمل ] الثاني [ 3 ] ، وهو الأجود . ولو جهل تاريخ كلّ من البيع الثاني والتلف اتجه البطلان ، بناء على أنّ مقتضى تعارض الأصلين الاقتران الذي لا ريب في البطلان مع تحقّقه . وأمّا إذا قلنا بعدم الاقتران ، وأنّ الأصل يقتضي عدمه أيضاً فيمكن الصحة [ 4 ] . [ اختلاف المتبائعين : ] ( النظر الرابع : في اختلاف المتبايعين ) لكن ينبغي أن يعلم أوّلًا أنّه ( إذا عيّن المتبايعان نقداً ) مخصوصاً أو عروضاً كذلك ( وجب ) الوفاء بما عيّناه في العقد . ( وإن أطلقا ) النقد مثلًا وكانا من أهل بلاد واحدة ( انصرف إلى نقد البلد ) ف ( - إن ) لم يكن فيه إلّانقد واحد أو ( كان فيه نقد غالب ) صحّ قطعاً إذا وقع العقد في بلدهما المنصرف فيه إليه [ 5 ] ، بل وإن كانا في غيره [ 6 ] . ولو انضمّ عرف بلد العقد إلى أحدهما دون الآخر أمكن ترجيحه عليه ، سيّما إذا كان البائع الذي يمكنه ترجيح عرفه على المشتري إذا وقع العقد في محلّ لا يعضد أحدهما [ 7 ] .